Posesión efectiva con testamento pero sin liquidación de herencia: efectos tributarios?

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Oficio & Circular · Accepted Answer

La posesión efectiva y la tributación sucesoria en Chile se articulan a través de tres cuerpos normativos que interactúan: la Ley N° 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones (LIHAD); la Ley sobre Impuesto a la Renta (LIR), en particular su artículo 5° y artículo 17 N° 8 letra f); y el Código Civil en materia de sucesión por causa de muerte.

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## I. POSESIÓN EFECTIVA: NATURALEZA Y EFECTOS CIVILES

La posesión efectiva no transfiere dominio; es un trámite judicial o administrativo (ante el Registro Civil para sucesiones intestadas y ante el tribunal competente para sucesiones testadas) que reconoce la calidad de heredero y habilita a los asignatarios para disponer de los bienes. El dominio se adquiere por **sucesión por causa de muerte** al momento del fallecimiento del causante (apertura de la sucesión, art. 955 del Código Civil), con efecto retroactivo al momento de la aceptación (art. 1239 CC). La posesión efectiva con testamento requiere presentación ante el tribunal competente del territorio jurisdiccional del último domicilio del causante.

La ausencia de liquidación de herencia no impide la adquisición del dominio, pero mantiene los bienes en estado de **comunidad hereditaria** entre los herederos, lo que tiene consecuencias tributarias específicas.

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## II. IMPUESTO A LAS HERENCIAS (LEY N° 16.271)

**Hecho gravado:** La ley grava las asignaciones hereditarias y los legados. El impuesto es de cargo de cada **asignatario** en proporción a lo que le corresponde, no de la comunidad como tal.

**Sujetos pasivos:** Cada heredero por su cuota y cada legatario por su legado. Tratándose de herencia con testamento, el monto imponible de cada asignación se determina según las reglas de valoración de la LIHAD.

**Base imponible y tasas:** La LIHAD establece tramos progresivos. La tasa varía según el monto de la asignación y el **grado de parentesco** con el causante. Los herederos de grado más próximo (cónyuge, conviviente civil, hijos) tienen un tratamiento más favorable que los extraños.

**Avaluación de bienes:** Para efectos del impuesto a la herencia, los bienes inmuebles se valoran conforme al avalúo fiscal vigente o valor de mercado, según la clase de bien. Este valor es relevante porque determina el **costo tributario** de los bienes para fines de LIR.

**Prescripción y pago:** El impuesto a la herencia debe pagarse dentro del plazo legal. Según el criterio SII, el **no pago del impuesto a la herencia** (por prescripción u otra causa) impide el reconocimiento de costo tributario en LIR para los bienes adjudicados.

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## III. COMUNIDAD HEREDITARIA: TRIBUTACIÓN EN LIR (ART. 5° LIR)

El artículo 5° de la LIR establece el siguiente esquema para las rentas que genera el patrimonio hereditario no liquidado:

**Regla general:** Las rentas efectivas o presuntas que obtenga la comunidad hereditaria corresponden a los herederos **en proporción a sus cuotas**.

**Regla de transición (ficción de continuación):** Mientras las cuotas de los herederos no se determinen, la ley considera que el **patrimonio hereditario es la continuación de la persona del causante**, afectándole sin solución de continuidad todos los derechos y obligaciones tributarios que hubieren correspondido al causante.

Esta ficción tiene dos límites temporales y jurídicos:

| Situación | Regla aplicable |
|---|---|
| Cuotas no determinadas, menos de 3 años desde apertura | Patrimonio hereditario como continuación del causante |
| Cuotas determinadas, menos de 3 años | Rentas declaradas por cada heredero según su cuota |
| Transcurridos **3 años** desde apertura, cuotas no determinadas ni herencia liquidada | Se aplican proporciones de la **liquidación del impuesto a la herencia** como referencia |

**Consecuencia práctica:** La herencia con posesión efectiva concedida pero sin liquidación de comunidad puede quedar en el régimen de continuación del causante por hasta 3 años; vencido ese plazo, cada heredero debe declarar según su cuota determinada en la liquidación del impuesto a la herencia.

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## IV. DERECHO REAL DE HERENCIA: CESIÓN Y COSTO TRIBUTARIO

Los herederos pueden ceder sus derechos en la comunidad hereditaria (art. 1909 y siguientes del Código Civil). La cesión del **derecho real de herencia** plantea problemas de costo tributario:

- El SII ha sostenido que el **derecho real de herencia en sí mismo no tiene costo de adquisición determinado** para fines de LIR (criterio contenido en Oficios N° 2.730 de 2016 y otros), lo que impacta el mayor valor obtenido en la cesión.
- Este criterio es distinto al aplicado a los **legados**, donde el SII acepta el valor determinado para el impuesto a la herencia como costo.

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## V. ADJUDICACIÓN EN PARTICIÓN: ART. 17 N° 8 LETRA F) LIR

La adjudicación de bienes al momento de liquidar la comunidad hereditaria —ya sea mediante juicio de partición, partidor designado o acuerdo de los comuneros (formas previstas en el Título X del Libro III del CC)— se rige por el **

Posesión efectiva con testamento pero sin liquidación de herencia: efectos tributarios?

I. POSESIÓN EFECTIVA: NATURALEZA Y EFECTOS CIVILES

II. IMPUESTO A LAS HERENCIAS (LEY N° 16.271)

III. COMUNIDAD HEREDITARIA: TRIBUTACIÓN EN LIR (ART. 5° LIR)

IV. DERECHO REAL DE HERENCIA: CESIÓN Y COSTO TRIBUTARIO

V. ADJUDICACIÓN EN PARTICIÓN: ART. 17 N° 8 LETRA F) LIR

VI. HERENCIA CON TESTAMENTO SIN LIQUIDACIÓN: SÍNTESIS DE EFECTOS

Fuentes citadas

Posesión efectiva con testamento pero sin liquidación de herencia: efectos tributarios?

I. POSESIÓN EFECTIVA: NATURALEZA Y EFECTOS CIVILES

II. IMPUESTO A LAS HERENCIAS (LEY N° 16.271)

III. COMUNIDAD HEREDITARIA: TRIBUTACIÓN EN LIR (ART. 5° LIR)

IV. DERECHO REAL DE HERENCIA: CESIÓN Y COSTO TRIBUTARIO

V. ADJUDICACIÓN EN PARTICIÓN: ART. 17 N° 8 LETRA F) LIR

VI. HERENCIA CON TESTAMENTO SIN LIQUIDACIÓN: SÍNTESIS DE EFECTOS

Fuentes citadas

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